Qu’est-ce qu’une fiducie statutaire du Delaware?

Par Rick Bell Lundi juin 15, 2020

Dès le XVIe siècle, le concept de propriété détenue en fiducie par une personne au profit d’une autre faisait partie de la Common Law anglaise.

Depuis près de 400 ans, la fiducie de common law est utilisée par les avocats, principalement au profit de personnes extrêmement riches qui ont cultivé un royaume de fiducies afin de transmettre la propriété des actifs de génération en génération avec le moins d’imposition et le plus grand degré de sécurité dans le processus.

La Fiducie statutaire du Delaware (DST) est cependant une entité statutaire, créée par le dépôt d’un Certificat de fiducie auprès de la Division des sociétés du Delaware, et régie par le Chapitre 38, Partie V, Titre 12 du Code annoté du Delaware (Voir 12 §§ 3801 à 3862).

Fiducie statutaire contre Fiducie commune

Le Delaware est l’un des rares États américains à avoir une loi sur les fiducies statutaires. La plupart des États s’appuient encore sur des fiducies de common law.

Les fiducies de Common law, bien que souvent encore utilisées, ont de nombreuses règles désuètes, ce qui peut créer de l’incertitude quant à un certain nombre d’aspects juridiques de la fiducie. Le Delaware a entrepris de moderniser la common law et de créer une forme d’entité efficace et judiciairement sûre.

Le Statutory Trust Act, similaire à la loi Delaware LLC, repose sur le principe juridique de la liberté contractuelle (voir 12 § 3823(b)). Cela confère le pouvoir de déterminer les droits et responsabilités des différentes parties envers les rédacteurs de l’acte constitutif, généralement appelé contrat de fiducie (voir 12 §3801(f)). Le contrat de fiducie est le document privé régissant l’entité.

Le Delaware n’exige pas que le contrat de fiducie soit déposé (contrairement à plusieurs autres États), et par conséquent les parties au trust statutaire et leurs devoirs et responsabilités relatifs peuvent rester le secret des parties impliquées (voir 12 §3810).

Le contrat de fiducie est un document définitif, et la loi du Delaware prévoit que la Cour de chancellerie du Delaware appliquera ses conditions aux fiduciaires et aux bénéficiaires effectifs (voir 12 §3804).

Le contrat de fiducie est un contrat et donc exécutoire. Il peut créer différentes classes ou groupes de fiduciaires et / ou de bénéficiaires effectifs (voir 12 §3806), et il détermine la nature des distributions des actifs de la fiducie au profit des bénéficiaires effectifs (voir 12 §3805).

Les fiduciaires peuvent avoir des pouvoirs très étendus ou des pouvoirs très limités, conformément à la convention de fiducie, et ils peuvent déléguer leurs fonctions et leurs pouvoirs à des dirigeants, comités, agents ou autres personnes nommées dans la convention de fiducie (voir 12 §3806).

Il n’est pas nécessaire que le contrat de fiducie soit rédigé en anglais et il n’est pas nécessaire de soumettre le document à une autorité du Delaware pour approbation.

Il n’y a aucune restriction quant à l’emplacement précis dans lequel le contrat de fiducie doit être conservé, et aucun format ou phraséologie spécifique à prendre en compte. En fait, les rédacteurs possèdent l’autorité complète pour concevoir la relation entre le fiduciaire et les bénéficiaires effectifs comme ils le souhaitent.

Par exemple, les droits de vote du fiduciaire ou des bénéficiaires effectifs peuvent être élargis, limités ou éliminés en ce qui concerne toute question relative à la fiducie, telles que les décisions d’investissement ou les décisions de distribution (voir 12 §3806).

Cela offre une plus grande flexibilité que les fiducies de common law et la plupart des autres formes d’organisations commerciales, qui ont souvent des dispositions obligatoires sur des questions telles que les droits de vote et la distribution de dividendes.

La loi sur les fiducies statutaires du Delaware (DSTA) stipule que la fiducie est une entité juridique distincte et qu’aucun créancier d’un bénéficiaire effectif n’a le droit d’obtenir la possession de l’un des biens appartenant à la fiducie (voir 12 §3805 (b)).

La DSTA stipule également qu’un bénéficiaire effectif n’a aucun intérêt spécifique dans les biens de la fiducie (voir 12 §3805 (c), et le bénéficiaire effectif ne peut résilier la fiducie que conformément à la convention de fiducie privée (voir 12 §3803).

Ainsi, les autres propriétaires véritables de la fiducie sont protégés contre tout propriétaire véritable qui fait faillite ou divorce, ou qui subit un changement de vie majeur.

Les bénéficiaires effectifs peuvent avoir les mêmes limitations de responsabilité personnelle pour l’entité que les actionnaires d’une société du Delaware (voir 12 §3803); autrement dit, les bénéficiaires effectifs peuvent participer à la gestion ou contrôler efficacement la fiducie légale en dirigeant les fiduciaires, sans assumer de responsabilité personnelle (voir 12 §3806 (a)).

Les bénéficiaires effectifs peuvent transférer leurs intérêts à d’autres, à moins qu’ils ne soient interdits ou limités par la convention de fiducie. La transférabilité sera autorisée par les tribunaux sauf limitation spécifique dans le contrat de fiducie (voir 12 §3805 (d)).

Fiduciaires par rapport aux propriétaires véritables

En règle générale, l’entité a deux types de participants: les fiduciaires et les propriétaires véritables:

• Un fiduciaire détient le titre légal des actifs de la fiducie, mais est tenu de respecter les termes de la convention de fiducie dans la gestion de ces actifs.
• Un propriétaire effectif détient une propriété équitable et il est lui aussi régi par les conditions de la convention de fiducie quant à sa capacité de gérer, de contrôler ou d’utiliser les actifs.

Les fiduciaires et les bénéficiaires effectifs ne peuvent être tenus responsables de leur confiance de bonne foi dans les dispositions du contrat de fiducie (voir 12 §3802). Au moins un fiduciaire doit être un résident du Delaware, ce qui peut être satisfait en nommant une société de fiducie du Delaware ou en formant une société du Delaware pour agir en tant que fiduciaire (voir 12 §3807).

Il n’y a pas d’impôt de franchise et pas d’impôt sur le revenu du Delaware sur les fiducies statutaires constituées dans le Delaware.

En vertu de l’Internal Revenue Code des États-Unis, une fiducie commerciale peut être traitée comme une fiducie constituant, une société de personnes ou une association, tout comme une société, selon le libellé de l’accord de fiducie.

Avec les règlements à cocher, il est possible pour une fiducie légale de choisir le type de structure fiscale en vertu de laquelle elle souhaite opérer. De plus, les bénéficiaires étrangers non résidents de fiducies auto-réglées ne sont pas tenus de payer d’impôt sur le revenu aux États-Unis ni de produire de déclarations de revenus aux États-Unis. Voir 26 CFR Section 1.6012-1(b)(2).

Une fiducie statutaire du Delaware peut être qualifiée de REMIC (Contrat d’investissement en Gestion immobilière), de FPI (Fiducie de placement immobilier) ou de Société de placement réglementée, telle qu’un fonds commun de placement, en vertu de l’IRC et bénéficier d’un traitement fiscal préférentiel.

Les fonds communs de placement créés au moyen d’une fiducie statutaire du Delaware peuvent ne pas être tenus de tenir des assemblées annuelles des actionnaires ou d’autoriser les votes des actionnaires sur des questions.

Les fiducies statutaires du Delaware sont souvent utilisées pour financer des avions de ligne commerciaux. La fiducie détient le titre de l’avion, qui est géré administrativement par une société de fiducie du Delaware. La compagnie aérienne est le bénéficiaire effectif, qui utilise et entretient l’avion tout en payant un prêteur, qui rentabilise l’investissement.

Ce type d’arrangement est parfois appelé bail à effet de levier; de cette façon, aucun des trois n’a la responsabilité de l’avion lui-même, en cas d’accident. Ce type d’entité illustre à quel point la flexibilité est permise tout en protégeant les parties en vertu d’une loi qui respecte leur convention de fiducie et les décisions de gestion de bonne foi des parties concernées.

Avantages d’une Fiducie statutaire du Delaware

Pour résumer, voici quelques-uns des avantages de la formation d’une Fiducie statutaire du Delaware:

• Plus de sécurité que les fiducies « ordinaires »
• Flexibilité dans la détermination des catégories de fiduciaires et de bénéficiaires effectifs, ainsi que des droits et responsabilités spécifiques des différentes parties incluses dans la fiducie
• Confidentialité des personnes en raison de la convention de fiducie ne devant pas être déposée auprès de l’État du Delaware
• Pas d’impôt sur la franchise ou d’impôt sur le revenu du Delaware