El auge de Internet ha impactado prácticamente en todas las ramas del derecho y se espera que revolucione la relación entre la ley, el gobierno y la tecnología. Las preguntas centrales sobre cuestiones legales relacionadas con Internet incluyen: Si el ciberespacio constituye un dominio legal separado, ¿debería haber una rama separada del «ciberlegio» para regularlo? ¿O deberían reinterpretarse las leyes existentes para adaptarlas a las circunstancias jurídicas especiales del mundo electrónico? Alternativamente, ¿debería Internet permanecer completamente libre de regulación? ¿Cómo afectará Internet a los principios fundamentales de las libertades civiles, las relaciones comerciales y el derecho internacional?
El terreno del ciberespacio crea dilemas legales únicos. Internet trasciende todas las fronteras geográficas y políticas, lo que potencialmente hace obsoleto uno de los principios fundamentales del derecho moderno: que las leyes se crean y aplican dentro de territorios políticos discretos. Cuando los usuarios pueden acceder a servicios e información en línea o comunicarse con personas de todo el mundo, ¿qué jurisdicción legal se hace responsable de las disputas que puedan surgir? ¿En qué medida deberían armonizarse las leyes de los distintos países, que abarcan temas tan variados como la propiedad intelectual y la libertad de expresión, especialmente para facilitar el comercio electrónico internacional?
Las ramas del derecho que más se debatieron en el cambio de milenio incluyeron la propiedad intelectual, el derecho penal, el conflicto de jurisdicción y las cuestiones de libertades civiles de la privacidad y la libertad de expresión.
PROPIEDAD INTELECTUAL
La propiedad intelectual (P. I.)—invenciones, creaciones artísticas y símbolos comerciales, por ejemplo-pertenece a la rama de la ley que abarca protecciones y derechos como los derechos de autor, las patentes, las marcas comerciales y los secretos comerciales. Idealmente, las leyes de PI equilibran la capacidad del titular de los derechos de obtener beneficios de las creaciones con el interés de la sociedad en la libre circulación de la información. Sin embargo, Internet permite generar numerosas y perfectas reproducciones de información digitalizada y transmitir instantáneamente esas copias a cualquier parte del mundo. Esto pone en peligro la capacidad del titular de los derechos de controlar cómo y por quién se utiliza esa información. Sin embargo, establecer protecciones más estrictas en torno a los derechos de propiedad intelectual (mediante, por ejemplo, requisitos de cifrado o licencias) podría sofocar tanto la expresión creativa como la innovación comercial. Los derechos de autor y las marcas comerciales constituyen el núcleo de las cuestiones de propiedad intelectual relacionadas con el ciberespacio controvertidas.
La Constitución de los Estados Unidos otorga al Congreso el poder de regular los derechos de autor. El estatuto básico es la Ley de Derechos de autor de 1976, que protege las obras creativas tradicionales y los archivos de texto, imagen y sonido en línea. Las violaciones de derechos de autor pueden ser procesadas como delitos civiles o penales, dependiendo de las circunstancias, y aquellos que cometan infracciones involuntarias o contributivas también pueden incurrir en responsabilidad. La legislación posterior que abordaba directamente el derecho de autor en el ciberespacio incluía la Ley de Delitos de Derecho de Autor (1992), que abordaba la piratería de software como un delito grave; la Ley de Derechos de Interpretación Digital (1996), que rige la inclusión de música no original en sitios Web; la Ley de Prohibición del Robo Electrónico (1997), que abolió el requisito de que una violación tuviera que cometerse con fines de lucro para poder ser perseguida; y la Ley de Derechos de Autor del Milenio Digital (1998), que armonizó la legislación estadounidense sobre derechos de autor con el derecho internacional consagrado en el Tratado sobre Derechos de Autor de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual. Entre otras cosas, DMCA prohíbe la elusión de la tecnología utilizada para bloquear el acceso no autorizado a contenido digital protegido.
En los Estados Unidos, los estados también regulan los derechos de autor. En particular, la Ley Uniforme de Transacciones de Información Informática (USCITA, por sus siglas en inglés), introducida en 1999, fue adoptada por Virginia y Maryland y estaba siendo considerada en muchos otros estados a principios de la década de 2000. Limita estrictamente el uso libre permitido («justo») de materiales digitales con derechos de autor, y ha recibido la oposición de muchos grupos que temen que pueda borrar las excepciones de derechos de autor que actualmente permiten el uso no autorizado de obras para fines académicos, noticiosos y críticos.
Dentro del derecho de marcas, el estado de propiedad intelectual de los nombres de dominio surgió como el principal dilema de la ley cibernética. La práctica de la «ocupación cibernética», el registro de mala fe de nombres de dominio con la esperanza de que el homónimo compre más tarde el nombre, estimuló nuevas directrices para el registro de nombres de dominio. La OMPI puso en marcha un procedimiento de arbitraje rápido para resolver controversias internacionales en materia de nombres de dominio.
Muchos tratados internacionales rigen la P. I., entre ellos el Convenio de Berna, el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor y el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (ADPIc). La mayoría de los países industrializados ofrecen protecciones de PI más sólidas que los Estados Unidos. Los expertos predicen que el comercio electrónico, la globalización y la piratería de la propiedad intelectual impulsarán una mayor normalización de las leyes internacionales de propiedad intelectual, tal vez a expensas de los países en desarrollo.
DERECHO PENAL
Los delitos cometidos en conexión con Internet (comúnmente denominados «delitos cibernéticos») han atraído una atención generalizada. La ciberdelincuencia abarca una enorme variedad de delitos, desde la piratería informática hasta el fraude en línea y la pornografía infantil. En general, los delitos informáticos se refieren a delitos tradicionales cometidos con computadoras o delitos en los que la computadora sirve como «víctima» del acto ilegal, como la piratería informática o los ataques de virus.
Internet ha hecho que ciertos tipos de actividades delictivas sean mucho más atractivos, ya que el ciberespacio posee características únicas que en realidad pueden alentar la comisión de actos delictivos. Por ejemplo, identificar y detener a un delincuente es más difícil en el ciberespacio que en el espacio real; los delitos cibernéticos a menudo son mucho más baratos de llevar a cabo que los delitos tradicionales; el riesgo físico y los gastos necesarios para cometer delitos a menudo se reducen cuando ocurren en el ciberespacio; y la impersonalidad de Internet puede disminuir la percepción del perpetrador del impacto que sus acciones tienen en la víctima del delito, así como limitar las oportunidades que tiene la víctima de represalias. Por último, las computadoras ocultan la identidad y la ubicación del perpetrador y el software de borrado y cifrado puede borrar las pruebas virtuales. Los delitos cibernéticos también pueden implicar a terceros, como proveedores de servicios de Internet (ISP).
Aunque es difícil encontrar estadísticas fiables, ya que los incidentes de ciberdelincuencia no se denuncian suficientemente, muchos creen que la ciberdelincuencia se está acelerando. Las brechas de seguridad informática registradas aumentaron de seis en 1988 a más de 8,000 en 1999, mientras que de diez a 15 nuevos virus aparecieron diariamente a principios de la década de 2000. En 2000, el Departamento de Defensa de los Estados Unidos registró más de 22,000 ataques contra sus computadoras.
El estatuto federal básico, la Ley Federal de Fraude y Abuso de Computadoras, prohíbe el acceso no autorizado a cualquier computadora» protegida » (básicamente cualquier computadora conectada a Internet) con fines de espionaje, acceso a información no autorizada, fraude y daño a las computadoras. La difusión en línea de pornografía infantil fue objeto de mucha controversia en la legislación federal, incluida la Ley de Prevención de la Pornografía Infantil (1996). Muchas leyes estatales penalizan varios delitos cibernéticos, entre ellos los delitos de correo electrónico y el acoso cibernético. Los ataques contra el World Trade Center y el Pentágono el 11 de septiembre de 2001 rápidamente llamaron la atención internacional sobre la amenaza del ciberterrorismo, y la administración Bush promulgó una amplia legislación de vigilancia en línea que los partidarios argumentaron que era esencial para mejorar la seguridad nacional, pero que los críticos acusaron de atropellar las libertades civiles fundamentales.
Para el año 2000, los países europeos avanzaban hacia una legislación más completa contra la ciberdelincuencia. La controvertida propuesta de tratado sobre la ciberdelincuencia de la UE, que se hizo pública en abril de 2000, fue diseñada para armonizar la legislación penal europea sobre una amplia gama de delitos relacionados con la informática. Cualquier nación del orden público pueden obtener acceso en línea a otros estados para perseguir la ciberdelincuencia investigaciones. El tratado también otorgaría a los gobiernos europeos amplios poderes en materia de escuchas telefónicas, recopilación de datos de tráfico en tiempo real y búsqueda e incautación de información digital.
La interconexión mundial de los sistemas informáticos y el espectro del terrorismo internacional hicieron que se pidiera una mayor cooperación en la lucha contra la ciberdelincuencia. En 1998, Gran Bretaña, Canadá, Francia, Alemania, Italia, Japón, Rusia y los Estados Unidos acordaron coordinar los esfuerzos para investigar y enjuiciar los delitos cibernéticos. Las soluciones propuestas incluían un tratado internacional amplio que pudiera poner de acuerdo todas las leyes nacionales contra el delito cibernético. Sin embargo, las naciones diferían en la medida en que se debería permitir el cifrado de datos, ya que protege simultáneamente la privacidad de la información individual y empresarial, pero puede ayudar a los ciberdelincuentes a ocultar sus actividades. También debatieron sobre el aumento de la vigilancia gubernamental de las comunicaciones en línea, un tema particularmente delicado tras los ataques del World Trade Center y el Pentágono en 2001. Esta vigilancia podría ayudar a identificar a los delincuentes cibernéticos y a los terroristas, pero los defensores de la privacidad y los miembros de diversos grupos étnicos y raciales la interpretaron como un medio de fomentar el crecimiento de estados «policiales» y la selección ilegal de grupos específicos («elaboración de perfiles»). Por último, se considera que la regulación de los contenidos digitales, que podría ayudar a suprimir el discurso de odio o la pornografía infantil, pone en peligro la libertad de expresión y promueve la censura patrocinada por el Estado.
JURISDICCIÓN Y SOBERANÍA
Debido a que Internet permite que la información se entregue en casi cualquier parte del mundo, independientemente de la ubicación física del remitente, el proveedor de servicios o el receptor, las fronteras territoriales carecen prácticamente de sentido en el ciberespacio. Sin embargo, esto crea un dilema jurídico básico, porque históricamente se ha entendido que la mayoría de las leyes funcionan a lo largo de líneas territoriales. La soberanía jurídica ha seguido tradicionalmente las fronteras nacionales y las jurisdicciones jurídicas han reconocido también las fronteras geográficas. Surge un conflicto en cuanto a cómo, y si, regular legalmente el reino sin fronteras del ciberespacio de acuerdo con leyes vinculadas territorialmente. Además, en una controversia relacionada con Internet, ¿qué jurisdicción puede reclamar el conocimiento jurídico del asunto cuando las partes involucradas pueden estar situadas en diferentes partes del mundo? Las leyes nacionales e internacionales distaban mucho de encontrar soluciones claras a principios de la década de 2000.
CUESTIONES CONSTITUCIONALES: PRIVACIDAD Y LIBERTAD DE EXPRESIÓN
La Constitución de los Estados Unidos no contiene ninguna garantía explícita de privacidad. Sin embargo, la jurisprudencia establece los derechos a la intimidad implícitos en las disposiciones de la Carta de Derechos y la Decimocuarta Enmienda. La difusión del comercio electrónico ha llevado a muchos consumidores a poner su información personal confidencial a disposición en la Web. En los Estados Unidos, la seguridad de dicha información generalmente está garantizada por las políticas de privacidad voluntarias promulgadas por los propios sitios web y por la autocontrol de la industria. Las tecnologías, como las «cookies», rastrean los hábitos en línea de los usuarios para compilar perfiles de usuario. Los datos personales pueden transferirse o venderse a terceros sin el consentimiento o el conocimiento de una persona.
Existen algunas leyes de protección de la privacidad en línea de los Estados Unidos, como la Ley de Protección de la Privacidad en Línea de los Niños y la Ley de Portabilidad y Responsabilidad de los Seguros de Salud de 1996, pero han sido difíciles de implementar.
Muchas naciones europeas poseen leyes de protección de datos que rigen los derechos de un individuo sobre el uso de la información personal almacenada en computadoras. La Ley de Protección de Datos de la Unión Europea (1998) exige que los sitios Web que recopilan información personal sobre los usuarios notifiquen a las personas de esta práctica y se requiere el consentimiento del usuario para recopilar datos personales sensibles. Además, se ordena a los Estados miembros que bloqueen las transmisiones de datos a otros países, incluidos los Estados Unidos, si se considera que carecen de leyes adecuadas de protección de la privacidad.
Los EE.UU. y la UE elaboraron un acuerdo de compromiso, de «puerto seguro» para resolver el problema. Las empresas estadounidenses pueden transmitir datos en línea a los miembros de la UE siempre que sus políticas de privacidad se ajusten a determinados principios de protección de la privacidad de la UE. La participación es voluntaria, y las empresas estadounidenses registran su cumplimiento con el Departamento de Comercio de los Estados Unidos.
Los vendedores en línea y las agencias de aplicación de la ley a menudo se oponen a una mayor protección de la privacidad, porque impide su capacidad de recopilar datos en el ciberespacio. Las nuevas tecnologías, como IPV6, pueden erosionar aún más el anonimato de los usuarios de Internet al usar direcciones IP ampliadas que incluyen el número de serie único del hardware de conexión de red de cada computadora, imprimiendo cada transmisión de datos con la «huella digital electrónica» del usuario.»
El monitoreo de las comunicaciones digitales había sido un tema delicado, pero después del 11 de septiembre de 2001, los líderes gubernamentales se movieron rápidamente para reforzar la seguridad de las redes de información y desplegar una mayor vigilancia de Internet con la esperanza de identificar y rastrear a presuntos terroristas. En octubre de 2001, el gobierno de Bush aprobó una legislación antiterrorista que sentó las bases para un sistema masivo de recopilación de inteligencia nacional que incorporaba a las agencias policiales del FBI, la CIA y el Departamento del Tesoro. Disminuyó las salvaguardias legales de privacidad en vigor desde Watergate, y permitió que las agencias gubernamentales tuvieran más libertad para recopilar información electrónica y registros financieros y monitorear las comunicaciones por Internet, a veces incluso sin una orden judicial. La mudanza encendido las alarmas entre los críticos preocupados por la erosión de los derechos de privacidad.
La otra cuestión constitucional en la vanguardia de los debates sobre derecho cibernético fue la medida en que la expresión debería regularse en línea. La visión fundacional de Internet era como una súper autopista de información sin trabas. En gran medida, las garantías de libertad de expresión de la Primera Enmienda fomentaron esta actitud en los Estados Unidos, donde el contenido en línea no ha sido altamente regulado. Las excepciones se referían al discurso considerado perjudicial para los menores, que se abordaba en la Ley de Decencia en las Comunicaciones de 1996 y en la Ley de Protección de la Infancia en Línea de 1998; ambas leyes se enfrentaban a desafíos de la Primera Enmienda. El software de filtrado también se ha utilizado para proteger a ciertos usuarios de contenido en línea indeseable.
Otros países mostraron menos renuencia a regular el contenido en línea, en particular el discurso de odio dirigido contra grupos específicos. Muchos miembros de la UE, como Alemania y Francia, prohíben que los sitios web incluyan mensajes pro-nazis, por ejemplo. Y China erigió un «Gran cortafuegos» que bloquea el acceso a sitios inaceptables en todo el mundo. Este enfoque generó un amplio desacuerdo entre muchas naciones y los Estados Unidos, hogar de muchos sitios considerados «indeseables» o «dañinos».»
En 2000, la Corte Suprema dictaminó que el código fuente de computadora calificaba como expresión protegida bajo la Primera Enmienda. Sin embargo, el tribunal también reconoció el interés legítimo del Gobierno en regular el código fuente, especialmente en circunstancias en que estaban en juego intereses de seguridad nacional.
CONCEPCIONES DEL DERECHO CIBERNÉTICO
Algunos observadores han afirmado que el derecho cibernético no existe, ya que pocas de las cuestiones jurídicas planteadas por Internet son novedosas y pocas ramas del derecho están determinadas por la tecnología. Sin embargo, otros argumentan que el ciberespacio debe considerarse diferente del espacio real, en lo que respecta a las cuestiones legales. Además, como Internet trasciende las fronteras territoriales, hace obsoletas las leyes basadas en el territorio. Predicen que el derecho cibernético se convertirá en una nueva forma de derecho transnacional, que dará paso a una mayor estandarización de las regulaciones legales relacionadas con Internet en todo el mundo para acomodar el comercio electrónico, la globalización y la propagación de los ideales democráticos occidentales. Algunos ven esto como la oportunidad de mayores libertades, seguridad y prosperidad que se extenderán a más personas en todo el mundo. Sin embargo, otros temen que esa tendencia atente contra la soberanía nacional y las jurisdicciones jurídicas. Por último, advierten que la ley cibernética beneficiará los intereses de las grandes empresas multinacionales y la vigilancia policial, en lugar de las libertades civiles de los ciudadanos individuales.
MÁS INFORMACIÓN:
Gilden, Michael. «Jurisdiction and the Internet: The Real World Meets Cyberspace.»ILSA Journal of International & Comparative Law, otoño de 2000.
» Internet y la Ley: Señales de alto en la Web.»Economist, 13 de enero de 2001.
Kaplan, Carl. «How to Govern Cyperspace: Frontier Justice or Legal Precedent?»New York Times Cyberlaw Journal, 1998.
Katyal, Neal Kumar. «Criminal Law in Cyberspace.»University of Pennsylvania Law Review, abril de 2001.
Hongju Koh, Harold. «La Globalización de la Libertad.»Yale Journal of International Law, verano de 2001.
Lessig, Lawrence. Código y Otras Leyes del Ciberespacio. New York: Basic Books, 1999.
Sommer, Joseph. «Contra la Ley Cibernética.»Berkeley Technology Law Journal, otoño de 2000.
Tsesis, Alexander. «Hate in Cyberspace: Regulating Hate Speech on the Internet.»San Diego Law Review, verano de 2001.
VÉASE TAMBIÉN: Los niños e Internet; Delincuencia informática; Ciberocupación; Cifrado; Fraude en Internet; Propiedad Intelectual; Privacidad; Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI)